Контрагент срывает обязательства: что предпринять и как оформить

Юрий Сбитнев, партнер АБ «Эксиора»

Юрист компании. 2020. №6

«Идем в суд» — первое, что скажет далекий от бизнеса юрист, если контрагент срывает сроки и отказывается исполнить обязательства, ссылаясь на финансовые проблемы из-за пандемии. Решение правильное, вот только займет много времени и повлечет дополнительные расходы. Что вместо этого можно предложить контрагенту, чтобы оперативно решить проблему неплатежей и неисполнения неденежных обязательств? Вариантов много и у каждого есть свои нюансы.

Если контрагент не может заплатить

Наиболее распространенные нарушения: контрагент задерживает оплату поставленного товара, выполненных работ, оказанных услуг, допускает просрочку по арендным платежам, выплате суммы займа. Ссылки на форс-мажор в данном случае можете не принимать, поскольку эти нарушения подпадают под понятие предпринимательского риска. Если готовы мирно разрешить ситуацию, выберите и предложите контрагенту один или сразу несколько из следующих вариантов.

Уменьшить сумму долга. Если возникла задолженность и есть потенциальный риск, что она превратится в безнадежную, стороны обычно согласовывают уплату части долга. Остальную часть списывают. Коммерчески расчет прост: лучше получить часть сейчас, чем потом и неизвестно когда. Варианты различны: например, можете отказаться требовать штрафные санкции или простить часть основного долга.

Оформите уменьшение долга дополнительным соглашением к основному договору. Чтобы впоследствии зачесть списанные суммы основного долга во внереализационных расходах[1] и не получить претензии от налоговой, пропишите в дополнительном соглашении, в чем состоит коммерческий интерес компании. Например, из-за прощения долга контрагент обязуется в течение месяца погасить оставшуюся часть суммы, продолжить отношения, дозаказать дополнительное количество товара, а ваша компания – не обращаться в этот период в суд. Если не подтвердите коммерческий интерес, инспекция и суд признают, что компания получила необоснованную налоговую выгоду.

Предоставить отсрочку или рассрочку погашения долга. Зафиксируйте договоренности одним из двух способов. Первый – подпишите единый документ – дополнительное соглашение. Второй способ – обменяйтесь документами, если это не противоречит заключенному договору.

Соглашение об отсрочке либо рассрочке платежа обычно не предусматривает уплату процентов, но при реструктуризации просроченного обязательства их можно согласовать по правилам норм о коммерческом кредите[2]. Условие о предоставлении коммерческого кредита стороны должны предусмотреть в договоре. В частности, к такому выводу пришел Верховный суд при рассмотрении одного из дел по поставке товаров[3]. Поэтому, чтобы избежать разногласий, отдельно пропишите, будете ли вообще взимать проценты на отсрочку или рассрочку, если да – в каком размере. Условие о процентах по коммерческому кредиту удобно вашей компании тем, что эти суммы не считаются неустойкой, значит, уменьшить их на основании статьи 333 ГК нельзя[4], [5].

Оформить новацию. Если контрагент не заплатил за товары, работы, услуги, аренду, предложите ему заменить возникший долг заемным обязательством[6]. Это новация: прежнее обязательство прекращается, возникает новое, которое содержит условие об ином предмете или способе исполнения. Об этом надо прямо написать в соглашении о новации.

Новация удобна для вашей компании как кредитора в отношениях с контрагентом. Помимо возможности изменить сроки исполнения, у новации есть еще четыре плюса.

1.Контрагент не сможет сослаться на ошибки вашей компании по первоначальному обязательству, если их допустили. Если при совершенной новации контрагент не станет платить, он не сможет в суде оправдать это тем, что в первоначальном обязательстве были пороки. Например, не сможет заявить, что нет двустороннего акта выполненных работ или оказанных услуг. Уже не удастся сослаться на то, что нет полномочий у лица, которое подписало товарную накладную.

2.Не потеряете неустойку по статье 333 ГК. В соглашении о новации можете указать единую сумму, которая будет включать основной долг, пени, штрафы, неустойки, проценты за пользование чужими денежными средствами. Поскольку первоначальное обязательство прекратилось, штрафные санкции, которые включили в сумму займа по новации, уменьшить в порядке статьи 333 ГК нельзя.

3.На сумму займа сможете установить начисление процентов. Снизить их суд сможет, только если посчитает, что в соглашение о новации включили чрезмерно высокий и экономически необусловленный размер ставки.

4.Получите больше времени взыскать деньги. Срок исковой давности подлежит исчислению с момента заключения соглашения о новации. Так сможете избежать последствий истечения сроков исковой давности по первоначальному обязательству.

Новация особенно актуальна для длящихся правоотношений. Например, при поставке товаров по рамочному договору на основе заявок-заказов, которые контрагент делал в разные периоды времени.

Оформляйте соглашение о новации письменно, при этом в форме, которая предусмотрена для заключения договора займа[7]. Однако это исключение, поскольку специального условия о форме совершения новации в законе нет. Так как новация прекращает первоначальное обязательство и заменяет его другим, форма такой сделки должна соответствовать форме совершения как первоначального обязательства[8], так и нового, исходя из требований закона к его форме. При противоречии следует руководствоваться более строгой формой сделки.

Новация – универсальный способ прекратить обязательства. Новировать сможете обязательство как денежное, так и неденежное, в том числе из неосновательного обогащения и причинения вреда, за исключение вреда жизни, здоровью и уплаты алиментов.

Договориться об отступном. Если нет возможности платить, можно что-нибудь отдать. В силу статьи 409 ГК обязательство можно прекратить предоставлением отступного – уплатой денег, передачей иного имущества.

При совершении отступного прекращается не договор, а именно обязательство, например, по оплате. Это касается двусторонне обязывающих договоров. Например, обязательство по оплате выполненных работ как полностью, так и в части можно прекратить передачей какого-либо имущества. При этом договор подряда не прекращается, подрядчик обязан его дальше исполнять, если таковой до конца не исполнен.

Однако по умолчанию прекращаются все обязательства по договору, в том числе и неустойка[9]. Поэтому, если у сторон есть желание прекратить обязательство в части, об этом надо прямо написать в соглашении об отступном.

Требований о нотариальном удостоверении или других особенностей к форме соглашения об отступном в законе нет[10]. Соответственно, простой письменной формы будет достаточно.

При оформлении соглашения учитывайте, что отступное прекращает обязательство полностью, даже если предоставление по отступному меньше. К тому же обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не его согласования. Это значит, что обратиться с иском о передаче отступного нельзя. Вы будете вправе предъявить контрагенту только то требование, которое вытекает из первоначального обязательства.

Предложить предоставить обеспечительный платеж или иное обеспечение исполнения обязательства. При урегулировании просроченной оплаты обратите внимание на различные варианты обеспечения исполнения обязательств. Некоторые из них могут быть уже прописаны в вашем договоре.

Например, условие о внесении обеспечительного платежа почти всегда включают в договоры арены недвижимости. Если арендатор допустил просрочку, например, из-за ограничения хозяйственной деятельности в связи с пандемией и арендодатель не готов полностью освободить от оплаты, ранее внесенный обеспечительный платеж можно зачесть в счет арендной платы за определенный период. При этом существенная помощь арендатору – это распределение обеспечительного платежа на несколько периодов. К примеру, арендатор платит два месяца по 50 процентов, а вторая часть платежа по 50 процентов списывается с обеспечительного платежа. В дальнейшем обеспечительный платеж придется пополнить. Все эти условия можно согласовать в дополнительном соглашении к договору аренды. Положения статьи 381.1 ГК позволяют это сделать. На то он и обеспечительный платеж, чтоб страховать такого рода ситуации.

Когда нет возможности произвести зачеты с неисправным контрагентом, пробуйте согласовать обеспечение неисполненных обязательств в двух вариантах. Во-первых, предложите заключить договоры поручительства с аффилированными структурами должника, его генеральным директором и иными лицами. Во-вторых, согласуйте передачу в залог имущества должника либо третьих лиц в счет обеспечения исполнения долга.

На практике приходилось сталкиваться и с такой формой обеспечения: одно физлицо – директор должника передает денежные средства в сумме долга другому физическому лицу – директору кредитора под условием, что этих деньги вернут в течение 3-х дней с момента возврата долга за поставленные товары по договору поставки между их юридическими лицами.

Если контрагент не может поставить товар, выполнить работы или исполнить иное неденежное обязательство

Компания должна решить: для нее нарушение контрагента существенное или нет. От этого зависит, как действовать дальше.

Если нарушение существенное, целесообразно рассматривать варианты прекращения договора и покрытия убытков. Например, если один из поставщиков не может отгрузить товар к сроку отправки судна, это существенное нарушение, поскольку никто не будет снаряжать судно повторно. В таком случае возмещение расходов, убытков, их размер и порядок уплаты можно предусмотреть при подписании соглашения о расторжении договора.

В случае невозможности поставки товара, выполнения работ либо оказания услуг, для кредитора в зависимости от того, является ли для него нарушение существенным или нет, возможны различные сценарии урегулирования ситуации. Очевидно, что И в этом случае

Если нарушение несущественно либо готовы подождать исполнения обязательства в натуре, предложите контрагенту один из двух вариантов.

Предоставить дополнительный срок на устранение нарушения. Специального регулирования данного вопроса в законе нет. Право на предоставление разумного срока на устранение нарушения есть лишь в отдельных статьях[11]. Хотя закон не обязывает вас уведомлять должника об этом, разумнее будет направить заявление о предоставлении дополнительного времени на устранение нарушения в письменном виде. Так с одной стороны зафиксируете факт нарушения, а с другой – укажите на конкретные требования, которыми намерены воспользоваться: например, соразмерное уменьшение цены или безвозмездное устранение недостатков.

Возможны два варианта того, как оформить дополнительный срок: в виде отдельного документа и в форме дополнительного соглашения к договору. Последнее близко к изменению положений договора: о сроке исполнения обязательства, о частичном отказе.

Если предоставите дополнительный срок, это повлечет четыре правовых последствия.

1.Не сможете отказаться от просроченного исполнения обязательства до даты истечения указанного нового срока.

2.По общему правилу продолжат начисляться проценты, неустойки, штрафы и пени по договору. Иное может быть установлено договором либо дополнительным соглашением сторон по правилам об ограничении ответственности по договору.

3.Если контрагент нарушает дополнительный срок, это обычно свидетельствует о существенности нарушения и влечет возникновение дополнительных прав у кредитора. Например, права требовать замены товара или отказаться от исполнения договора.

4.В связи с неисполнением вы вправе приостановить встречное исполнение своих обязательств[12].

Последнее правило универсально и применимо ко всем договорам, где есть встречное исполнение. Например, если поставщик нарушил обязательство по поставке товара, покупатель вправе приостановить встречное обязательство по оплате; до внесения аванса подрядчик вправе не приступать к выполнению работ. С опорой на положения пункта 3 статьи 328 ГК  вы вправе отказаться от исполнения своих обязательств пропорционально исполненной части.

Прекратить обязательства в части. Если обязательство по передаче товара поставщик выполнил не в полном объеме, не всегда имеет смысл полностью отказываться от договора в связи с допущенным нарушением. Можно расторгнуть договор в неисполненной части. Закон это допускает. В частности, положения пункта 3 статьи 487 ГК гарантируют право покупателю потребовать возврата оплаты части непереданного товара. Однако в расторжении договора при частичном исполнении есть свои особенности.

1.Расторжение договора пропорционально исполненной части возможно, если обязательство является делимым, при этом не фактически, а юридически. Например, набор гаечных ключей или чайный сервиз: по отдельности каждая вещь имеет ценность, но не такую, как в наборе.

2.Следует отличать главное обязательство от второстепенных и иных обязательств. Особенно это актуально, если договор смешанный и содержит в себе несколько договорных конструкций. Например, если по договору поставщик обязан поставить оборудование, осуществить монтажные и пусконаладочные работы, а также оказать услуги по обучению сотрудников покупателя. Очевидно, что обучение сотрудников без уверенности покупателя в исполнении обязанности по поставке бессмысленно.

Если в связи с расторжением договора пропорционально исполненной части образовалась переплата, ничто не мешает сторонам согласовать уплату процентов за пользование денежными средствами, которые подлежат возврату, а также неустойку и иные штрафные санкции за нарушение согласованного срока возврата.

Что учесть поставщику, который не может исполнить обязательства из договора

Если покупатель хочет расторгнуть договор в связи с тем, что поставщик не исполнил свои обязательства по поставке, стороны вправе суммы расходов и порядок их уплаты предусмотреть при подписании соглашения о расторжении договора. Однако поставщику следует учитывать, что покупатель в силу статьи 393.1 ГК вправе требовать возмещения разницы между ценами при заключении замещающей сделки, то есть при покупке аналогичного товара у третьего лица. Поэтому поставщику следует придерживаться двух правил.

1.Чтобы  минимизировать убытки покупателя, которые потом он может возложить на поставщика, последнему целесообразно заблаговременно уведомить о невозможности исполнения обязательства в срок. Такое уведомление желательно отправлять официально с подтверждением отправки. Это поможет подтвердить факт уведомления, если дело дойдет до суда.

2.Если договорились расторгнуть договор, исключите из соглашения, ограничьте или же измените иным образом правило о возмещении убытков в связи с заключением заменяющей сделки. Хотя в законе нет указаний, но положения статьи 393.1 ГК диспозитивны. Это следует из общего правила, в силу которого стороны вправе ограничивать ответственность по договору.

[1]Ст. 265 НК.

[2]Ст. 823 ГК.

[3]Определение ВС от 19.12.2017 по делу № А12-50782/2016.

[4]Постановление АС Северо-Западного округа от 19.06.2019 по делу № А56-70934/2018.

[5]Постановление АС Московского округа от 05.06.2018 по делу № А40-143110/2017.

[6]Ст. 818 ГК.

[7]Ст. 808, 818 ГК.

[8]Определение ВС от 20.06.2017 № 48-КГ17-9.

[9]П. 3 информационного письмо Президиума ВАС от 21.12.2005 № 102.

[10]Постановление Президиума ВАС от 25.09.2007 по делу № А25-641/06-13.

[11]Ст. 464, 475, 480 ГК.

[12]Ст. 328 ГК.