Договор подряда расторгнут досрочно. Ответы на 10 вопросов по оплате

Андрианов Николай, партнер АБ «Эксиора»

«Юрист компании». 2017. № 7

 

Стороны заключили договор подряда, и подрядчик приступил к выполнению работ, однако до их окончания договор был расторгнут. Сколько должен заплатить заказчик?

 

При досрочном расторжении договора стороны, по общему правилу, не вправе требовать возвращения исполненного ими по этому договору (пункт 4 статьи 453 ГК РФ). Однако этот принцип действует только в случаях, когда размеры произведенных сторонами имущественных предоставлений эквивалентны. Например, размер уплаченных авансовых платежей соответствует предусмотренной в договоре стоимости выполненных работ (Пункт 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 № 35 «О последствиях расторжения договора»). В случае с подрядом такая ситуация скорее является исключением.

 

Гораздо чаще стоимость фактически выполненных подрядчиком работ превышает размер выплаченного заказчиком аванса (и тогда у заказчика возникает обязанность оплатить выполненные работы), либо не покрывает полностью выплаченный аванс (и тогда на стороне подрядчика возникает неосновательное обогащение).

 

Вопрос 1. Как определить объем работ, за которые нужно заплатить?

Заказчик оплачивает выполненные работы по цене, установленной соглашением сторон (пункт 1 статьи 424 ГК РФ), в размере, предусмотренном сметой (пункт 1 статьи 746 ГК РФ).

 

Сметная стоимость выполненных подрядчиком работ, как правило, ежемесячно отражается сторонами в актах приемки по форме № КС-2 и справках о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3, а также в акте о приостановлении строительства по форме № КС-17, утв. постановлением Госкомстата России от 11 ноября 1999 г. № 100. Поскольку применение этих унифицированных форм не является обязательным (Информация Минфина России № ПЗ-10/2012), стороны могут фиксировать объем и стоимость выполненных работ в актах, составленных по согласованной ими форме.

 

Если заказчик подписал промежуточные акты приемки выполненных работ, это не лишает его права представить суду возражения по объему, стоимости и качеству работ, указанных в таких актах (пункты 12 и 13 Информационного письме Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51, постановления Президиума ВАС РФ от 09.03.2011 № 13765/10 и от 22.04.2014 № 19891/13).

 

Законодательство не исключает возможности корректировки уже подписанных сторонами актов КС-2 и справок КС-3, однако суды относятся к такой корректировке по-разному. В одних случаях откорректированные акты принимаются ими как доказательства объема и стоимости выполненных работ (Напр.: постановление АС Московского округа от 17.12.2014 по делу № А40-156104/13, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.03.2014 по делу № А33-9021/2013), в других, напротив, отклоняются со ссылкой на то, что первоначальные акты были подписаны без замечаний, а повторный обмер объемов выполненных работ договором не предусмотрен (Напр.: постановление АС Московского округа от 28.01.2015 по делу № А40-59899/14).

 

Если заказчик отказывается от подписания акта приемки, это не освобождает его автоматически от обязанности оплатить выполненные работы. Признав отказ от подписания акта необоснованным, суд взыщет с заказчика стоимость работ на основании составленного подрядчиком одностороннего акта (пункты 8 и 14 Информационного письме Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51).

 

Если подрядчик включил в акт дополнительные работы – можно не платить

 

Заказчик не обязан платить за дополнительные работы, которые подрядчик с ним не согласовал в порядке, предусмотренном пунктами 3 и 4 статьи 743, пунктом 5 статьи 709 ГК РФ. Такие работы не подлежат оплате и в том случае, если они были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика (пункт 10 Информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51, определение ВС РФ от 27.12.2016 № 310-ЭС16-12554).

 

Ответчик спорит – ходатайствуйте об экспертизе

 

Если возникли разногласия относительно стоимости и объемов фактически выполненных подрядчиком работ, заявите в суд ходатайство о назначении экспертизы.

 

Чтобы определить объем и стоимость выполненных работ требуются специальные знания, что предполагает необходимость назначения по делу судебной экспертизы (часть 1 статьи 82 АПК РФ, определение ВС РФ от 23.06.2016 № 305-ЭС16-4366). Однако иногда суды отказывают в назначении экспертизы со ссылкой на то, что назначение экспертизы – это право, а не обязанность суда (такая правовая позиция была сформулирована в постановлении Президиума ВАС РФ от 09.03.2011 № 13765/10).

 

Определение о об отказе в назначении экспертизы не относится к судебным актам, которые можно обжаловать в соответствии с частью 1 статьи 188 АПК РФ. Поэтому, если суд первой инстанции отказал в назначении экспертизы, сторона по делу вправе повторно заявить такое ходатайство в апелляционном суде (пункты 5 и 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23; пункты 6 и 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36).

 

Кроме того, заинтересованная сторона вправе представить в материалы дела внесудебное экспертное заключение, которое не является экспертным заключением по делу, но допускается как доказательство в качестве иного документа в соответствии со статьей 89 АПК РФ (пункт 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23).

 

Заключение внесудебной экспертизы может быть представлено также в опровержение выводов судебной экспертизы. В этом случае суд должен оценить оба заключения по правилам статьи 71 АПК РФ (Определение ВС РФ от 31.01.2017 № 305-КГ16-15981), а при необходимости решить вопрос о назначении по делу дополнительной или повторной экспертизы (Определение ВС РФ от 24.12.2014 № 310-ЭС14-2757; Определение ВС РФ от 03.03.2016 № 309-ЭС15-13936).

 

Вопрос 2. Заказчик нашел недостатки в работах. Как уменьшить оплату?

 

Заказчик может требовать уменьшить цену за работу, если выявит недостатки в выполненных подрядчиком работах, на основании пункта 1 статьи 723 ГК РФ. Этим правом заказчик может воспользоваться и в том случае, когда договором подряда предусмотрена обязанность подрядчика устранять выявленные недостатки.

 

Обязанность подрядчика своевременно устранять выявленные недостатки не является исключительной и не может толковаться как лишающая заказчика права требовать соразмерного уменьшения цены по договору. Такую позицию сформулировал Президиум ВАС РФ в постановлении от 05.06.2012 № 17325/11.

 

С учетом характера выявленных недостатков цена договора может быть уменьшена:

• на величину стоимости работ, необходимых для устранения недостатков (Напр.: постановления АС Московского округа от 25.10.2016 по делу № А40-10080/2016; от 11.10.2016 по делу № А40-10090/2016; от 21.04.2014 по делу № А40-2062/11; постановление АС Восточно-Сибирского округа от 13.10.2014 по делу № А33-15321/2012 и др.);
• на величину стоимости некачественно выполненных работ (правовым основанием к этому может служить позиция Президиума ВАС РФ, изложенная в постановлении от 09.03.2011 № 13765/10, согласно которой работы, выполненные с недостатками, не могут считаться выполненными);
• до величины рыночной стоимости результата работ, выполненных с недостатками (этот подход был применен Президиумом ВАС РФ в постановлении от 05.06.2012 № 17325/11).

 

Вопрос 3. Как рассчитываться за не использованные в строительстве материалы и оборудование?

 

По общему правилу работа выполняется иждивением подрядчика, то есть с использованием его материалов и оборудования (пункт 1 статьи 704 ГК РФ). Издержки, которые он при этом несет, включаются в цену работ (п. 2 статьи 709 ГК РФ). Если договор расторгается досрочно, приобретенные подрядчиком материалы и оборудование подлежат передаче заказчику и должны быть им оплачены (постановление Президиума ВАС от 23.09.2008 № 5103/08).

 

Если материалы и оборудование для строительства были предоставлены заказчиком, при досрочном расторжении договора подрядчик в соответствии со статьей 728 ГК РФ обязан возвратить их заказчику либо передать указанному заказчиком третьему лицу (например, новому подрядчику). Если возврат материалов или оборудования оказался невозможным (например, вследствие того, что они были испорчены, повреждены или утеряны), подрядчик обязан возместить заказчику их стоимость (См., напр.: постановление АС Волго-Вятского округа от 25.07.2016 по делу № А29-8164/2015; постановление АС Московского округа от 01.02.2016 по делу № А41-10089/15; постановление АС Северо-Западного округа от 22.12.2016 по делу № А56-4704/2016 и др.).

 

Вопрос 4. Как взыскивать неотработанный аванс?

Если размер выплаченного заказчиком аванса превышает стоимость выполненных подрядчиком до расторжения договора работ, на стороне подрядчика возникает неосновательное обогащение в виде неотработанного аванса, которое подлежит возврату по правилам, предусмотренным главой 60 ГК РФ (абз. 2 пункта 4 статьи 453 ГК РФ, определение ВС РФ от 05.07.2016 № 305-ЭС16-2157).

 

Если заказчик воспользовался предоставленным ему статьей 723 ГК РФ правом на соразмерное уменьшение установленной за работу цены вследствие выявленных им недостатков качества выполненных работ, размер неотработанного аванса определяется с учетом такого уменьшения (См., напр.: постановление АС Московского округа от 18.09.2014 по делу № А40-141287/13).

 

Правовое основание удержания аванса отпадает с расторжением договора. Следовательно, именно с данного момента у подрядчика возникает обязанность возвратить аванс и ответственность за ее неисполнение. С этого же момента начинает течь срок исковой давности по требованию заказчика о взыскании неотработанного аванса (постановление Президиума ВАС РФ от 01.12.2011 № 10406/11).

 

Если неотработанный аванс возвращен подрядчиком несвоевременно, заказчик вправе начислить на эту сумму проценты за пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ). Такие проценты подлежат начислению с того времени, когда подрядчик узнал или должен был узнать о неосновательности сбережения денежных средств (пункт 2 статьи 1107 ГК РФ).

 

Вопрос 5. Когда возвращать «гарантийное удержание»?

Нередко стороны предусматривают в договоре удержание заказчиком части стоимости работ в обеспечение исполнения подрядчиком гарантийных обязательств. Такое условие договора закону не противоречит (См., напр.: постановление Президиума ВАС от 23.07.2013 № 4030/13, определение ВС РФ от 25.08.2016 № 301-ЭС16-4469).

 

Согласно пункту 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 № 35 гарантийные обязательства подрядчика в отношении выполненных работ сохраняют силу и после расторжения договора. С учетом этого досрочное расторжение договора подряда не должно влиять на установленные договором сроки и порядок выплаты «гарантийного удержания» подрядчику (См., напр.: постановление АС Северо-Западного округа от 06.08.2015 по делу № А56-39004/2014, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21.05.2014 по делу № А53-15213/2013).

 

Иногда суды указывают на то, что решение вопроса о судьбе «гарантийного удержания» при расторжении договора зависит от того, выявлены ли недостатки качества выполненных работ (См., напр.: постановление АС Северо-Кавказского округа от 28.04.2016 по делу № А63-7485/2015), а нередко исходят из того, что расторжение договора само по себе является основанием для возврата заказчиком «гарантийного удержания» (См., напр.: постановления АС Московского округа от 26.09.2014 по делу № А40-116274/13, от 19.01.2015 по делу № А40-10519/14 и от 16.11.2015 по делу № А40-28503/15, постановление АС Северо-Западного округа от 16.10.2015 по делу № А56-50333/2014).

 

Вопрос 6. Заказчик нанял нового подрядчика по более высокой цене. Должен ли прежний подрядчик компенсировать разницу?

 

Если для завершения не выполненных предыдущим подрядчиком до расторжения договора работ заказчик нанимает нового подрядчика, заключая с ним договор (замещающую сделку) по более высокой цене, он может потребовать от подрядчика возместить разницу в качестве убытков по правилам статьи 393.1 ГК РФ.

 

Взыскание таких убытков возможно, если виды и объемы работ, которые составляют предмет замещающего договора подряда, совпадают с видами и объемами работ по досрочно расторгнутому договору. То же самое касается сроков выполнения работ – новые сроки должны быть сопоставимы со сроками по расторгнутому договору.

 

Например, суд отказал заказчику в удовлетворении требований о взыскании убытков на основании статьи 393.1 ГК РФ, поскольку не обнаружил в условиях договоров доказательств того, что работы являются замещающими по отношению к договору, заключенному с ответчиком (постановление АС Западно-Сибирского округа от 02.03.2017 по делу № А02-1450/2015).

 

В другом деле суд также пришел к выводу об отсутствии оснований для взыскания с подрядчика убытков по правилам статьи 393.1 ГК РФ, поскольку новый подрядчик завершал работы в течение трех лет, тогда как по условиям расторгнутого договора работы должны были быть закончены в течение 13 месяцев. Затраты заказчика увеличились за счет того, что за этот период существенно подорожали материалы и работы, а также за счет увеличения коммунальных платежей (постановление АС Дальневосточного округа от 23.08.2016 по делу № А04-4442/2014).

 

Если же заказчик нанимает нового подрядчика в сопоставимые сроки и для тех же самых работ, то разница между ценой нового и замещающего договора может быть взыскана в пользу заказчика в качестве убытков согласно статье 393.1 ГК РФ (постановление АС Центрального округа от 10.05.2017 по делу № А84-2675/2016).

 

Вопрос 7. Какие еще убытки может взыскать заказчик с подрядчика при досрочном расторжении договора?

 

Заказчик приобретает право на взыскание с подрядчика убытков, если договор расторгнут по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 3 статьи 715, пунктом 3 статьи 723 ГК РФ (существенное нарушение сроков выполнения работ или их выполнение с недостатками).

 

В качестве таких убытков могут быть взысканы, например, расходы, понесенные заказчиком в целях устранения недостатков выполненных работ, когда право заказчика устранять такие недостатки предусмотрено в договоре (статья 397, пункт 1 статьи 723 ГК РФ).

 

Кроме того, заказчик может требовать взыскания с подрядчика убытков в виде упущенной выгоды, если вследствие несвоевременного или некачественного выполнения работ объект не мог эксплуатироваться.

 

Если объект используется заказчиком для собственных нужд, размер упущенной выгоды может быть рассчитан на основании данных о прибыли заказчика за аналогичный период времени до нарушения подрядчиком обязательства и/или после того, как это нарушение было прекращено (устранено). Верховный суд привел в качестве примера ситуацию ненадлежащего исполнения подрядчиком договора по ремонту здания магазина, когда из-за некачественного выполнения работ заказчик не смог осуществлять свою обычную деятельность по розничной продаже товаров (пункт 3 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7).

 

Если объект используется заказчиком для сдачи в аренду, суды рассматривают в качестве упущенной выгоды неполученную заказчиком арендную плату, когда арендатор заказчика отказался от договора аренды объекта из-за того, что он не был готов к эксплуатации в установленный срок (См. напр.: постановление АС Дальневосточного округа от 16.09.2016 по делу № А73-16697/2015). Однако в этом случае заказчик должен представить доказательства принятия им мер к получению упущенной выгоды (пункт 4 статьи 393 ГК РФ), поскольку получение доходов от сдачи имущества в аренду носит вероятностный характер (См., напр.: постановление АС Центрального округа от 01.07.2015 по делу № А14-9194/2014).

 

Вопрос 8. Когда право на взыскание убытков возникает у подрядчика?

Право на взыскание убытков возникает у подрядчика в случаях, когда заказчик отказывается от договора в отсутствие допущенных подрядчиком нарушений (статья 717 ГК РФ), либо когда от договора отказывается сам подрядчик по причине того, что выполнению им работ препятствует нарушение заказчиком своих обязанностей по договору, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации (пункт 1 статьи 719 ГК РФ).

 

В качестве убытков, причиненных подрядчику в связи с досрочным расторжением договора, суды взыскивают:

• расходы на оформление банковской гарантии и страхование строительно-монтажных рисков (См., напр.: постановления АС Московского округа от 07.03.2017 по делу № А40-202736/2015);
• расходы на аренду спецтехники (См., напр.: постановление АС Поволжского округа от 17.12.2014 по делу № А55-25233/2013);
• расходы, связанные с сокращением персонала (См., напр.: постановление АС Северо-Западного округа от 02.08.2016 по делу № А13-9825/2015);
• неосвоенную сметную прибыль (См., напр.: постановление АС Западно-Сибирского округа от 17.06.2016 по делу № А02-2263/2014; постановление АС Восточно-Сибирского округа от 22.11.2016 по делу № А33-14919/2015).

 

Размер убытков, взыскиваемых с заказчика на основании статьи 717 ГК РФ, ограничен разницей между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной заказчиком за выполненную работу.

 

Nota Bene!

Суммы штрафных санкций, выплаченных стороной договора своим контрагентам, не могут быть взысканы с другой стороны в качестве убытков (Определение ВС РФ от 15.12.2015 № 309-ЭС15-10298).

 

Вопрос 9. Подрядчик требует компенсировать затраты на основании статьи 729 ГК РФ. Когда суд его поддержит?

Согласно статье 729 ГК РФ в случае прекращения договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком, заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат. Иногда суды применяют эту норму в отрыве от остальных положений главы 37 ГК РФ.

 

Nota bene!

Включите в договор положение о том, что размер затрат подрядчика, возмещаемых заказчиком на основании статьи 729 ГК РФ, в любом случае не может превышать стоимость фактически выполненных работ.

 

Суды указывают, что отсутствие у подрядчика права требовать оплаты цены по договору не ограничивает его право на компенсацию своих затрат, имеющих иную правовую природу (постановление ФАС Московского округа от 26.12.2012 по делу № А40-21692/12), в связи с чем такие обстоятельства, как порядок оплаты результата работ, предусмотренный договором, пригодность результата работ для использования по назначению, соответствие его обязательным требованиям не имеют правового значения для решения вопроса о возмещении таких затрат (постановление АС Уральского округа от 22.04.2015 по делу № А50-10414/2014).

 

С учетом того, что результат выполненных работ фактически остается у заказчика (что характерно для строительного подряда), при разрешении споров о возмещении понесенных подрядчиком затрат суды не принимают во внимание ни факт сдачи подрядчиком результата выполненных работ, ни факт приемки его заказчиком, ни согласованную сторонами цену договора (постановление ФАС Поволжского округа от 12.04.2010 по делу № А57-2271/2009, постановление АС Московского округа от 02.12.2015 по делу № А40-186666/14).

 

Между тем статья 729 ГК РФ не позволяет подрядчику требовать:

• компенсацию своих затрат на выполнение работ в размере, превышающем цену договора (пункт 2 статьи 709 ГК РФ);
• компенсацию своих затрат на выполнение не согласованных с заказчиком дополнительных работ (пункт 5 статьи 709, пункт 4 статьи 743 ГК РФ);
• оплаты работ, выполненных с недостатками, которые не были устранены или являются неустранимыми (пункт 1 статьи 723 ГК РФ в этом случае предоставляет заказчику право требовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены).

 

Вопрос 10. Что предусмотреть в договоре подряда на случай его досрочного расторжения?

 

Учитывая достаточно противоречивую судебную практику по вопросам расчетов сторон при досрочном расторжении договора подряда, в договоре имеет смысл предусмотреть:

• положение о том, что расчеты при досрочном прекращении договора производятся с учетом стоимости фактически выполненных подрядчиком работ, качество которых соответствует условиям договора и предъявляемым к таким работам обязательным требованиям;
• порядок определения стоимости фактически выполненных работ (например, закрепить положение о том, что их стоимость определяется на основании предусмотренных договором сметных расценок);
• механизм соразмерного уменьшения стоимости фактически выполненных работ на основании статьи 723 ГК РФ в случае выявления недостатков качества (на величину стоимости некачественно выполненных работ, на величину стоимости работ по устранению недостатков и т.п.);
• порядок корректировки составленных до расторжения договора актов КС-2 и справок КС-3;
• положение о том, что размер затрат подрядчика, возмещаемых заказчиком на основании статьи 729 ГК РФ, в любом случае не может превышать стоимость фактически выполненных подрядчиком работ;
• порядок передачи, приемки и оплаты материалов и оборудования, приобретенных подрядчиком, но не использованных при выполнении работ;
• порядок возврата «гарантийного удержания» при досрочном расторжении договора;
• состав убытков, возмещаемых сторонами (в зависимости от основания расторжения договора), и порядок расчета размера таких убытков.