У сторон встречные требования. Пять правил, чтобы погасить оба долга без выплат 

Юрий Сбитнев, партнер АБ «Эксиора»

Юрист компании. 2022. №2

Когда компания по отношению к контрагенту одновременно и должник, и кредитор, проще всего погасить требования зачетом или сальдированием. В каких случаях это удастся и что при этом учесть, если хотите избежать споров и лишних расчетов с контрагентами, узнаете из статьи.

Зачесть неустойку получится и без судебного решения

Прежде чем заявлять о зачете, рекомендуем убедиться: срок исполнения вашего требования наступил. Если с основным долгом срок определить легко, то неустойки и штрафы вызывают у компаний и судов вопросы. Верховный суд разъяснил: необязательно сначала взыскивать неустойку в суде, чтобы зачесть ее против основного долга контрагента. ВС рассматривал дело, в котором застройщик требовал доплатить за увеличение площади. Три инстанции не согласились с дольщиком, который уведомил о зачете неустойки за просрочку против доплаты. ВС отменил судебные акты и указал: право требовать неустойку возникло, когда компания допустила просрочку. Значит, можно не подтверждать его судебным решением, чтобы затем зачесть требования[1].  Кроме того, если вы вправе исполнить требование контрагента досрочно, ждать, когда оно созреет, тоже необязательно.

Еще советуем проверить, не истек ли срок исковой давности по вашему требованию. Если истек, прекратить обязательства односторонним заявлением не удастся. Причем контрагент не обязан в ответ ссылаться на срок исковой давности и уведомлять вашу компанию, что зачет на самом деле не состоялся[2]. Суды указывают: компании не вправе совершать односторонние действия с требованиями, по которым уже истек срок исковой давности[3].

Получать согласие контрагента на зачет не нужно, поскольку это односторонняя сделка

Сослаться на спорность требований контрагент не вправе

Перед тем как сообщить контрагенту о зачете, рекомендуем проверить, что требования однородны. Это значит, что у них одинаковые родовые признаки, например, деньги против денег. При этом следует помнить: однородность требований не означает их бесспорность. Часто контрагенты ссылаются, что нельзя зачесть требование, если оно небесспорно, например, проценты за просрочку поставки против цены товара. Некоторые суды с этим соглашаются, однако кассация в таких случаях затем исправляет эти ошибки[4]. Чтобы сразу убедить контрагента или суд в том, что зачет возможен, советуем указать: критерия бесспорности нет ни в законе, ни в практике Верховного суда[5].

Если в договоре с контрагентом предусмотрели иностранную валюту долга, тоже сможете провести зачет. Однако сделать это получится только в валюте платежа – рублях. Иначе требования не будут однородны, поскольку важно то, в какой валюте их исполняют[6].

Заявить о зачете можно, даже если контрагент уже обратился в суд

Прекратить обязанности зачетом удастся, даже если контрагент уже подал иск к вашей компании. Раньше суды не допускали зачет в такой ситуации. Требовали от компаний обязательно предъявлять встречный иск[7]. Пленум ВС изменил этот подход, указал: достаточно заявить о зачете в возражениях на иск[8]. Однако рекомендуем все же направить сначала уведомление о зачете, а затем сослаться на него в отзыве на иск. Верховный суд указал и на такую возможность. Так снизите риск того, что суд посчитает зачет несостоявшимся. Составить уведомление можно в свободной форме. Образец – в конце статьи.

Зачесть требование получится и в исполнительном производстве. Сделает это пристав после того, как получит заявление от вашей компании. Если же компания успела только получить решение, которое вступило в силу, и хочет сразу зачесть его против требования контрагента, возбуждать исполнительное производство необязательно. Такой вывод сделал Верховный суд. Указал: три инстанции ошибочно посчитали, что недопустимо проводить зачет без исполнительного производства. Компания вправе заявить о зачете в обычном порядке, даже если уже получила решение суда. Сам по себе тот факт, что в законе есть правила о зачете в исполнительном производстве, не означает, что компания обязана обращаться к приставам[9].

Погасить встречные требования из одного договора можно не зачетом, а сальдированием

Верховный суд указал, что стороны вправе автоматически прекращать встречные требования – без отдельного заявления. Но для этого должны прямо согласовать такую возможность в договоре. Тогда прекращение требований без заявления одной стороны будет не зачетом, а сальдированием. Суды относят сюда же и любые удержания из оплаты, уменьшение встречных платежей. Называют их не зачетом, а особым способом прекратить обязательства[10]. Советуем добавить в договор с контрагентом такую возможность. Например, написать, что вы вправе удерживать сумму неустойки, если контрагент с просрочкой выполнит работы или передаст товар. При этом следует учитывать, что сальдировать можно встречные обязанности сторон из одного либо взаимосвязанных договоров.

Преимущество сальдирования еще и в том, что его не оспорят при банкротстве контрагента в отличие от зачета. Поэтому если заранее дополнить договор условиями о том, как автоматически прекращать или уменьшать требования, минимизируете риски того, что придется возвращать деньги в конкурсную массу контрагента. Но учтите, что даже если удержите деньги, например, из оплаты, контрагент может попробовать взыскать их через суд. К примеру, будет доказывать несоразмерность удержанной неустойки или ссылаться, что не отвечает за нарушение.

Кроме того, советуем избегать слова «зачет» в переписке с контрагентом. К примеру, Верховному суду пришлось разъяснять трем инстанциям: несмотря на то, что стороны в документах называли свои операции зачетом, фактически они определяли сальдо встречных обязанностей. Подрядчик сам уменьшил сумму оплаты из-за своих нарушений, а заказчик лишь пересчитал итоговый платеж. Значит, его действия нельзя оспорить при банкротстве подрядчика[11].

В каком порядке компания с большим требованием погасит его

Если встречные требования не равны, зачетом получится прекратить большее требование лишь частично. В первую очередь, компания зачтет издержки по получению долга, далее – проценты, а затем – основную сумму долга. Штрафные санкции можно погасить после основного долга. Это возможно в ситуации, если одна сторона уже была в просрочке, когда наступили условия для зачета с учетом его ретроспективности. Поэтому вместе с уведомлением о зачете рекомендуем направить контрагенту акт сверки взаимных расчетов.

Источник: п. 6 информационного письма Президиума ВАС от 29.12.2001 № 65

Зачесть долг можно, даже если контрагент уступил требование третьему лицу

Даже если исполнять обязанности контрагента перед вашей компанией собирается не он сам, а третье лицо, зачесть требования к контрагенту все равно удастся. Это исключение из правила о встречности требований при зачете. Если контрагент уступил свое требование, сможете заявить цессионарию о зачете. В этом случае он не взыщет с вас задолженность. А если требование первоначального контрагента переходило несколько раз, сможете уведомить о зачете последнего кредитора и предъявить ему требования, которые возникли ко всем его предшественникам.

При этом если контрагент возложил оплату на третье лицо, а оно заявило о зачете своих требований к вашей компании, силы такой зачет иметь не будет. Причина в том, что сторона договора в этом случае осталась прежней. Поэтому если получили от третьего лица уведомление о зачете, советуем проверить, обязаны ли вы принимать от него исполнение. Только в этом случае зачет состоится[12].

[1]Определение ВС от 16.03.2021 № 2-3068/2019.

[2]П. 18 постановления Пленума ВС от 11.06.2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств».

[3]Постановление АС Северо-Западного округа от 16.02.2021 по делу № А26-11491/2019.

[4]Постановление АС Московского округа от 15.12.2020 по делу № А40-36948/2020.

[5]Определение ВС от 29.08.2017 по делу № А40-112506/2016.

[6]Постановление АС Северо-Западного округа от 04.06.2020 по делу № А21-6104/2019.

[7]Определение ВС от 09.06.2015 по делу  № А13-2077/2014.

[8]П. 19 постановления Пленума ВС от 11.06.2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств».

[9]Определение ВС от 11.03.2020 по делу № А40-251034/2015.

[10]Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 29.06.2021 по делу № А33-25729/2020.

[11]Определение ВС от 23.06.2021 по делу № А40-90454/2018.

[12]Ст. 313 ГК.